员工早退迟到多长时间算旷工,公司以员工迟到旷工为由辞退

员工迟到早退、拒绝调动、被扣是否构成旷工？

吴律师:

我是一家公司的人事部主管。一段时间以来，公司出现了员工迟到、早退、旷工，因拒绝接受公司岗位调动而拒绝上班，甚至因业余时间打架被公安机关拘留，因拒不履行法院生效判决而被司法拘留，导致无法上班，影响公司生产经营的现象。有人认为这种员工应该以旷工论处，也有人不同意，互不相让。请问:以上情况是否构成旷工？

读者:杨

杨读者:

就你说的情况，要根据不同情况区别对待，不能一概而论。

一方面，迟到早退不等于旷工。旷工是指员工在正常工作日不请假或请假未获批准的缺勤行为，一般按工作日计算。迟到早退是指员工在工作日已经来上班了，只是没有按时正常提供劳动，导致“时间甚至工作量不足”，但并不是旷工。即旷工不同于迟到早退，两者不能划等号。另一方面，没有被调动工作也不能简单等同于旷工。岗位调整包括工作地点、工作内容、工作岗位等的调整。调动岗位的原因很多，处理方式也不一样:用人单位调动岗位是由于双方协商，劳动者能力不能胜任原工作，劳动者医疗期满后不能从事原工作，用人单位因生产经营需要不得不调动，客观情况发生重大变化，符合法定情形或者完全合理，劳动者无正当理由未到岗提供劳动的，视为旷工。如果用人单位调动工作岗位没有法定理由或合理理由，完全是基于自身利益，甚至是对劳动者的一种惩罚或侮辱，或者工作技能要求、劳动强度、工资待遇与原岗位有较大差异，劳动者因正当抗议而拒绝工作，不等于旷工。另一方面，员工因人身自由受到限制而缺勤，并不代表旷工。员工的人身自由受到限制，包括合法限制和非法限制。前者包括行政拘留、刑事拘留、服刑等。，而后者包括非法拘禁等。不管是哪种情况，都不应该以旷工论处。但属于行政拘留或者刑事拘留的，用人单位可以在工资、奖金等方面予以处罚。如果属于服刑，鉴于《劳动合同法》第三十九条第(六)项，劳动者被“依法追究刑事责任”的用人单位解除劳动合同，符合劳动合同无法履行的客观情况，用人单位可以行使单方解除权。

吴律师

离婚时未退休一方的退休金能否分给吴律师；

我妻子魏要和我离婚。他的妻子魏以前在一家公司工作，一年前退休了。我是一家公司的中层管理人员，工资高，可以多交养老保险，以后可以多拿养老保险金。现在魏要求把我的养老保险作为夫妻共同财产分割，但是我没退休，养老保险不能拿出来。请问:养老保险金是夫妻共同财产吗？魏有权利要求分吗？

读者:魏昱

魏昱的读者们:

魏无权要求分割养老金，但可以要求分割养老保险金。《婚姻法》第十七条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有: (一)工资、奖金；(二)生产经营所得；(三)知识产权收入；(四)因继承或者赠与取得的财产，但遗嘱或者赠与合同中确定只属于夫妻一方的财产除外；(五)其他应当共有的财产。根据《最高人民法院关于若干问题的解释(二)》第十一条的规定，婚姻关系存续期间，男女双方实际取得或者应当取得的抚恤金，属于《婚姻法》第十七条规定的“应当共同所有的其他财产”。因此，养老保险金是夫妻的共同财产。

由于我国的养老保险管理制度并没有将婚姻关系的终止作为提取养老保险的法定理由，离婚时夫妻一方或双方能否主张分割养老保险取决于夫妻一方或双方是否已经退休。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第十三条规定:“离婚时，夫妻一方尚未退休，不符合领取养老保险金条件的，另一方请求按照夫妻共同财产分割养老保险金的，人民法院不予支持；婚后养老保险费由夫妻共同财产支付。一方主张将养老账户中个人在婚姻关系存续期间实际缴纳的部分作为夫妻共同财产进行分割的，人民法院应予支持。”据此，由于你尚未退休，不符合领取养老金的条件，所以不能将养老金作为夫妻共同财产进行分割。但魏有权要求分割你缴纳的养老保险费，因为是用夫妻共同财产缴纳的。因为《社会保险法》规定，除非个人死亡，“个人账户不得提前支取”，所以魏的份额应该用你的个人财产补偿。

吴律师

工伤赔偿金是否应该用于偿还死者的债务？

吴律师:

小草是一家公司的雇员。虽然他已经40岁了，但他从未结过婚。两年前，向杨借了5万元。贷款到期后，小草能够免费偿还贷款。2019年3月，小草因工伤事故去世。小草的父母从社保部门获得了35万元的赔偿金。刚拿到补偿款，杨就找上门来，说这笔钱是的遗产，要从中拿出5万元还他。请问:的父母是否应该从赔偿金中拿出5万元，这比曹生前所欠的债务要少？

读者:曹庆杰

曹清杰读者:

对于的父母是否应该拿出5万元来清偿曹生前的债务，我们首先要明确这笔赔偿金的性质以及是否属于死者的遗产。《工伤保险条例》第三十九条规定，职工因工死亡的，其近亲属从工伤保险基金中领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金。显然，小草父母收到的35万元赔偿款属于上述项目，俗称工伤死亡赔偿。

工业死亡赔偿金的性质不同于遗产。根据《继承法》第三条的规定，遗产是公民死亡时留下的个人合法财产，即遗产是公民生前依法取得并在死亡时实际存在的财产，产生于死者死亡之前。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，工伤死亡赔偿金是基于公民人身损害向其近亲属支付的赔偿金，是对死者近亲属的精神和物质补偿。工业死亡赔偿的权利人是死者的近亲属，而不是死者。分割时应优先考虑被赡养人的利益，其余部分根据其与死者的距离、与死者生活的远近、生活来源等因素适当分割。由于工伤死亡赔偿金是在受害人死亡后才产生的，不是死者生前的财产，也不是给死者的，所以不属于继承范围。

虽然《继承法》第三十三条规定继承应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，但由于工伤死亡赔偿金不属于的遗产，父母有权拒绝杨要求清偿5万元。杨的合法债权只能从的遗产中合理受偿。

吴律师

员工从单位偷拿有奖彩票，虽然没有中奖，也可以构成犯罪。

吴律师:

为了增加产品的销量，我公司在每包产品里随机放了一张彩票。只要你买，就可以获得一张彩票。如果中奖，可以立即凭彩票到庄家兑换50元现金。一个月前，员工邱某偷偷拿了200张彩票，在回家的路上全部丢失。因为公司意识到彩票号码有误，通过查看监控录像发现是邱所为。有人认为，邱虽然偷了彩票，但没有获得经济利益，其行为不构成犯罪。请问:这种说法正确吗？

读者:姜黎黎

姜黎黎的读者们:

这种说法是错误的，即邱仍构成盗窃罪。

一方面，彩票也可以成为盗窃的对象。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条规定:“盗窃有价证券、有价证券或者凭证的，按照下列方法认定盗窃数额: (一)盗窃未登记、未报告的有价证券、有价证券或者凭证的，盗窃数额应当与面值和盗窃时应当取得的孳息、奖金或者奖品一并计算。(二)盗窃已登记的支付凭证、有价证券、有价证券，已兑现的，按照财物兑现部分的价值计算盗窃数额；未兑现，但失主通过挂失、补办手续无法避免损失的，按照给失主造成的实际损失计算盗窃数额。”判断有价支付凭证的关键在于其是否包含财产价值，是否能够履行财产权利。本案所涉及的彩票不仅是兑奖的支付凭证，每张彩票还可以直接兑换50元现金，显然是其中之一。另一方面，邱未中奖不影响盗窃数额的认定。只要消费者购买产品，就可以获得一张彩票。对于中奖的彩票，他们可以直接在经销商处兑换现金，不需要任何证明手续，也就是说这张彩票是一张不记名、不挂失的有价凭证。同时，中奖彩票被盗或丢失后，邱本人虽未中奖，但不代表他人未中奖。公司不能向相关经销商声明彩票无效，经销商也不能因为彩票被盗而暂停受理。公司等于失去了对彩票财产价值的控制和支配，无法通过挂失来避免损失。即本案可以按照上述解释第(一)项的规定处理:盗窃数额按照彩票面值和盗窃时可获得的收入计算。相应的，邱的涉案金额为10000元(200块×50元/块)。上述解释第一条还规定，盗窃公私财物数额在一千元以上三千元以下、三万元以上十万元以下、三十万元以上五十万元以下的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。也就是说，邱应该被起诉。

吴律师

与邻居发生土地权属纠纷可以直接诉至法院吗？

吴律师:

我家邻居王家有一块空的地，一起用了很多年了。三个月前，由于双方关系突然恶化，王提出土地空的使用权原本是他家的。之前只是因为两家关系好才让我家用，以后就不让用了。而且我觉得空土地使用权应该属于我家。虽然可以互相不同意，但政府部门下发的文件并没有明确记录。因为这个原因，我无法达成一致。最近我直接向法院提起行政诉讼，要求确认空的土地使用权归我家所有。没想到，法院判决由政府先处理。请问:法院的做法正确吗？

读者:小兰会吗

小兰读者会:

法院的做法没有错。

《土地管理法》第十六条规定:“土地所有权和使用权的争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的决定不服的，可以自收到决定通知之日起30日内向人民法院提起诉讼。在土地所有权和使用权争议解决之前，任何一方不得改变土地利用现状。”《土地权属争议调查处理办法》第九条也规定:“当事人有土地权属争议不能协商解决的，可以依法向县级以上人民政府或者乡级人民政府申请，也可以依照本办法第五条、第六条、第七条、第八条的规定向有关国土资源行政主管部门申请。”也就是说，土地所有权和使用权纠纷只能由政府国土资源行政主管部门或者乡镇一级人民政府处理。当事人只有对政府国土资源行政主管部门或者乡级人民政府的处理决定不服，才能向人民法院提起行政诉讼。值得注意的是，《国土资源部办公厅关于土地权利纠纷调查处理权限问题的批复》称:“县级以上国土资源行政主管部门不包括设区市国土资源行政主管部门依法设立的派出机构。派出机构以设立派出机构的国土资源行政主管部门的名义调查、调解土地权属争议；调查、调解的法律后果由设立机关承担。需要作出决定的，由设立派出机构的国土资源行政主管部门报同级人民政府决定。”相应的，如果你和邻居之间有相邻土地使用权的纠纷，甚至有些模糊不清，自然应该先找县级以上人民政府国土资源行政主管部门或者乡级人民政府处理，而不是直接诉请法院处理。

吴律师

员工在微信上发的辞职信，可以作为单位辞退的依据。

吴律师:

一周前，我在公司手机微信工作群里发了一条消息，意思是我要求与公司解除劳动合同，7天后会离开。前几天刚到公司上班，就被公司告知已经同意了我的辞职请求，让我去办理相关手续。虽然我一再为自己辩护，理由是这是一个错误，但该公司只是坚持己见。原因是我没有证据证明这是个错误，事后也没有跟他解释。请问:公司做的对吗？

读者:苗虹影

苗读者:

公司的做法并不过分。

一方面，微信辞职是法律认可的。《民法通则》第137条规定:“通过对话作出的意思表示，在对方知道其内容时发生效力。非会话式的意思表示到达对方时生效。数据电文形式的非会话意思表示，对方指定特定系统接收数据电文，数据电文自进入特定系统时生效；未规定具体系统的，相对人知道或者应当知道数据电文进入其系统时生效。当事人对数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的，从其约定。”其中，数据电文包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等。，可以有形地表现所包含的内容。即你通过非对话微信短信提交辞职申请，属于“数据短信形式”。不仅是法律认可的方式，公司收到这条短信的内容，对你也有法律约束力。另一方面，公司有权根据相关内容终止合同。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定:“当事人对自己主张的事实或者反驳对方主张的事实，有责任提供证据予以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》第90条也规定:“除法律另有规定外，当事人应当提供证据，证明自己主张的事实或者反驳对方主张的事实。判决作出前，当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”也就是因为你不能证明自己误发了辞职信，所以要承担不良后果。同时，《民法通则》第一百四十一条规定:“行为人可以撤回遗嘱。撤回意思表示的通知应当先于或者与意思表示同时到达对方。”也就是说，你至少应该及时撤回辞职信，但你一直无动于衷，甚至在一周的时间里，没有一个误发的解释。公司自然有理由相信这是你的真实意图，据此与你解除劳动合同无疑是正当的。

吴律师

职工离职后的“五险一金”怎么办？

吴律师:

我与某公司劳动合同到期解除后，一直在外省再就业。请问:我的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、住房公积金，即“五险一金”怎么办？

读者:刘霞霞

刘霞霞读者:

因为工作原因，“五险一金”的变动可以根据不同情况和自身实际区别对待:

1.养老保险。(1)有新单位接收。如果是同城，就不需要办理过户手续。你只需要原单位停社保，新单位凭身份证号直接去社保；如果在异地，新参保地审核转移申请并向原参保地发送接收函，原参保地办理转移手续，新参保地受理转移手续和资金，三个流程即可完成。(2)没有新单位接收。个人可以同时缴纳单位和个人的金额(单位缴纳个人月工资的20%，个人缴纳月工资的8%)，因为缴纳越多，退休后领取越多，还可以作为灵活就业人员在户籍所在地社保机构参加城乡居民养老保险。如果是异地转移，个人部分可以全部转移走，单位缴费只能转移12%，但这不影响个人养老保险权益的积累，也不影响个人养老金的计发。2.医疗保险。(1)有新单位接收。如果在同一个城市，待遇办法和养老保险一样；如果是异地，要在原单位所在地的医保中心开具基本养老保险缴费证明，然后持本人身份证和新的社保卡到新单位所在地的医保中心进行转移。(2)没有新单位接收。个人可以到户籍所在地社保机构参加城乡居民医保。值得注意的是，医保是按月缴纳的。一旦停止缴费，从第二个月起就不能享受医保统筹基金支付。断交三个月以上，等于重新参加医保。中断前的缴费时间不计入连续缴费时间，即连续缴费年限清零。3.失业、工伤、生育保险。没有个人账户的，有新单位的，不需要办理转移手续。如果没有新的单位，可以继续交。4.住房公积金。如果在同一个城市，只能转移公积金账户；如果户口不在原单位，既可以转移户口(新单位城市出具公积金账户，并提供开户证明和住房公积金转移通知书，携带上述证明就地办理住房公积金转移)，也可以提取(持身份证、劳动终止合同、银行卡到公积金中心)。相应的，可以参考一下。

吴律师

(本栏目稿件由、廖、程文华、潘、闫美生、周玉文等人提供)