知识产权损失赔偿方式(知识产权侵权补偿性赔偿)

王涛

摘要:民事自由裁量权是指法官在合理的范围内对案件做出判决的权利。法官自由裁量权是实现民事诉讼公平正义的必然选择。由于知识产权侵权案件是侵权人的无形资产，具有隐蔽性和规避性，权利人举证困难，赔偿金额更难以计算，知识产权损害赔偿一直是知识产权审判的难点之一。

关键词:赔偿金额；无形资产；份额比例

1 .目前，在自由裁量确定赔偿金额方面存在的主要问题

在知识产权侵权案件的审判实践中，自由裁量赔偿数额主要存在以下问题。第一个(也是最突出的)问题是它的随机性更大。一方面很少考虑相关的法律法规，另一方面避免了繁琐的财务统计和严格的盘问过程。其次，就是轻与重异常的问题。由于自由裁量权与法官的个人经历、价值取向以及对赔偿因素的考虑密切相关，不同的法官在类似案件中会确定不同的赔偿数额。即使是同一个法官，有时也会受到各种因素的影响，做出不一致的赔偿金额。还是那句话，经常会出现打赢官司后赔钱的问题。酌定赔偿数额的一个基本标准应该是“足以弥补被侵权人所遭受的损失”，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理费用。但由于种种原因，被侵权人往往看似打赢了官司，但赔偿金额却无法弥补实际损失。第四，律师费的负担。一般来说，知识产权侵权案件中被侵权人索赔金额较高，而自由裁量的赔偿金额较低。诉讼费的负担主要由法官自由裁量决定。届时，双方将只就诉讼费的比例进行上诉。

2 .适用自由裁量权应明确的几个法律问题

鉴于上述问题，在以自由裁量的方式确定赔偿金额之前，有几个问题需要澄清。

①知识产权案件损害赔偿适用的原则。以实际损害作为确定损害赔偿的基本依据，既保护了受害人的合法权益，又保证了加害人不承担因自身行为以外的原因造成的损失。因此，在知识产权侵权案件中，侵权人要对所有的实际损失负责，包括直接损失和间接损失。按照全额赔偿原则，应当足以弥补被侵权人的损失，包括为制止侵权行为所支付的合理费用。②知识产权损害赔偿额的计算方法。根据现行的专利法、商标法、著作权法及相关司法解释，侵权赔偿的数额是侵权人在侵权期间所获得的利益，或者被侵权人在侵权期间所遭受的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理费用。法律的这一规定重在追求客观真实，但在审判实践中往往难以实现。因为被侵权人在证明自己的损失时总是夸大其词，市场份额的减少受多种因素影响；侵权人在举证时往往会减少侵权带来的收益，有时甚至会证明自己的损失。如果是审计部门评估，因为财务账目不规范，很难得出正确的结论。因此，采用上述两种赔偿金额计算方法无法平衡双方利益，难以实现公平正义。③运用自由裁量权的法律依据和前提。《专利法》、《商标法》、《著作权法》及相关司法解释规定，侵权人因侵权所获得的利益或者被侵权人因侵权所遭受的损失难以确定的，人民法院应当根据侵权行为的情节，判决50万元以下的赔偿。因此，法官自由决定知识产权赔偿数额是有前提条件的，这不仅给了法官充分的自由裁量权，也容易导致执法标准不一。

3酌情确定赔偿金额时应考虑的因素

虽然不同的法官对案件事实和法律适用可能有不同的理解，但在确定赔偿数额时，应在具体案件的基础上抽象出一个合适的“参数模型”，将需要考虑的各种因素放入“参数模型”中逐一分析，以克服极端的轻重之分，保证司法标准的统一。①侵权人的主观过错程度。这既是确定侵权人是否承担侵权责任的重要条件，也是确定侵权人如何承担责任和赔偿数额的条件。知识产权法规定，侵权人在不知情的情况下，只承担停止侵权的民事责任。可见，知识产权法将侵权人的过错程度作为是否承担赔偿责任的重要条件；比如侵犯商业秘密案，窃取商业秘密的“跳槽者”就有明显的主观过错。②侵权行为对权利人市场造成的影响程度。知识产权侵权案件的一个重要特点是对市场的争夺。往往侵权产品给权利人造成的损失是巨大的，甚至决定了一个企业的生死存亡。③侵权持续时间及销售情况。在考虑侵权产品占领市场的持续时间时，还应综合参考侵权产品出现在市场上的时间和侵权产品上市的时间，这往往决定了侵权产品的市场份额。以“盗版”光盘为例，前几天刚在香港和台湾发行了部分光盘，大陆市场出现了大量盗版光盘，导致大陆市场几乎没有正版光盘流通。④侵权产品的销售范围和可能的销售量。有些侵权产品并不在权利人产品所占领的市场上销售，而只是在未售出的市场上销售。对权利人市场影响不大，只是给市场带来潜在的竞争。

法官的素质是保证公平处理知识产权侵权案件的关键。

“参数模型”虽然限制了法官确定赔偿数额的自由裁量权，但在任何情况下都不能保证自由裁量结果的公正性和合理性。因此，法官的自身素质尤为重要。首先，法官应该有丰富的社会经验和对社会现实的深刻理解。在知识产权侵权案件中，明显侵权的案件大多由工商等行政执法部门直接处理，具有简便快捷的特点。但行政执法部门的裁决并不是最终判决，如果当事人不服处罚，肯定会引发行政诉讼。作为民事案件，诉至人民法院的往往是侵权难以认定的案件，或者可以称之为“模糊地带”或者“擦边球”。这部分案件很少，但处理起来很困难。比如“康得鸡”和“肯德基”，“王朝”商家和两个商标“皇宫”和“朝臣”竖着写，横着就是“王朝”和“朝臣”的意思。是否认定侵权，如何确定赔偿数额，与法官的人生经历和社会价值取向密切相关。《中华人民共和国法官职业道德基本准则》要求“法官应当具有丰富的社会经验和对社会现实的深刻认识”。其次，要确立审理知识产权案件的基本司法理念。审理知识产权案件的一个基本要求就是高效快捷，因为侵犯知识产权可以给侵权人带来巨大的经济利益。案件审理久拖不决，权利人的权利就难以得到保护。另外，如果把握法律事实与客观真实的关系，就不能用哲学的客观真实标准代替法律标准，无休止地追求案件事实的客观性和穷尽性，导致案件久拖不决或判决不确定。法官认定事实不是一个纯粹的客观过程，而是一个追求主客观最一致的过程。对复杂的事实和矛盾的证据进行令人信服的认定，需要法官的智慧、丰富的经验和对过去事实的重构能力以及归纳和演绎能力。

参考资料:

[1]赵泽军。论民事自由裁量权。法律的适用，2003，4。

[2]王利民，杨立新。中国侵权法。

[3]曾玉山。论知识产权侵权损害的法定赔偿[J].学术研究，2006 (12): 75-79。